Как се прехвърля дружествен дял в ООД?

Прехвърлянето на дружествен дял е обичайният начин за промяна на собствеността и съдружниците в дружество с ограничена отговорност. То може да се извърши между настоящи съдружници или в полза на външно за дружеството лице.

Въпреки че процедурата често се представя като стандартна регистрационна промяна, договорът има съществени правни и финансови последици. Купувачът не придобива непосредствено отделните активи на дружеството, а членствено участие в самото дружество - заедно с правата, икономическите рискове и съществуващото му състояние.

Затова процедурата не трябва да се свежда до подписване на образец и подаване на заявление в Търговския регистър.

Какво представлява дружественият дял?

Дружественият дял изразява участието на съдружника в ООД. Той обхваща съвкупност от имуществени и неимуществени права, сред които могат да бъдат:

• право на участие в управлението;
• право на глас в общото събрание;
• право на част от разпределената печалба;
• право на информация за дейността на дружеството;
• право на ликвидационен дял;
• други права, предвидени в закона или дружествения договор.

Размерът на дела обичайно съответства на участието на съдружника в капитала. Номиналната стойност на дяловете обаче не е равнозначна на тяхната действителна пазарна цена.

Например съдружник може да притежава дялове с номинална стойност 500 евро, но участието му да струва значително повече, ако дружеството притежава недвижими имоти, развита дейност, вземания, лицензии или други ценни активи. Възможно е и обратното - дружеството да има задължения, които правят участието икономически по-малко ценно от номиналната му стойност.

Продажба на дял или „прехвърляне на фирма“?

В практиката често се използва изразът „продажба на фирма“. Юридически обаче не се продава самото дружество като отделен правен субект. Прехвърлят се всички или част от дружествените дялове в неговия капитал.

Самото дружество продължава да съществува със същите:

• единен идентификационен код;
• договори;
• разрешения и лицензии, доколкото специалният режим не предвижда друго;
• вземания и задължения;
• трудови правоотношения;
• имущество;
• съдебни и изпълнителни производства.

Променят се лицата, които притежават участието в капитала. Поради това покупката на всички дялове не освобождава дружеството от старите му задължения.

Каква е разликата между прехвърляне на съдружник и на трето лице?

Чл. 129, ал. 1 от Търговския закон разграничава две основни хипотези.

Прехвърляне между настоящи съдружници

Дружественият дял може да бъде прехвърлен свободно от един съдружник на друг. Приобретателят вече е член на дружеството, поради което не е необходимо да бъде приеман като нов съдружник.

Въпреки това трябва да се провери дали дружественият договор съдържа допълнителни правила за разпореждането с дялове - например право на предпочитателно изкупуване, необходимост от предварително предложение до останалите съдружници или друг договорен механизъм.

След прехвърлянето трябва да бъде отразено новото разпределение на капитала и да се приеме актуализиран дружествен договор.

Прехвърляне на външно лице

Когато приобретателят не е съдружник, се прилагат изискванията за приемане на нов съдружник. Необходимо е решение на общото събрание, с което:

• се дава съгласие за прехвърлянето;
• приобретателят се приема като нов съдружник;
• се изменя дружественият договор;
• се отразява новото разпределение на дяловете.

Новият съдружник трябва да подаде писмена молба, в която заявява, че приема условията на дружествения договор.

Освен това законът поставя изискване дружеството да няма определени неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски към работници и служители, включително към лица, чиито трудови правоотношения са прекратени до три години преди прехвърлянето.

Според Тълкувателно решение № 1 от 31.05.2023 г. на ВКС това отрицателно изискване не се прилага при прехвърляне на дялове между лица, които вече са съдружници.

Кой взема решението за приемане на нов съдружник?

Приемането на нов съдружник и даването на съгласие за прехвърляне на дял на трето лице са от компетентността на общото събрание на ООД.

Решението се приема с мнозинството, предвидено в Търговския закон, освен ако дружественият договор изисква по-високо мнозинство.

Протоколът от общото събрание трябва да бъде изготвен в изискуемата от закона форма. За решенията относно приемане на съдружник и съгласие за прехвърляне на дял по правило се изисква нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно. Дружественият договор може да предвижда обикновена писмена форма.

Ако необходимата форма не бъде спазена, решението може да бъде недействително. Затова дружественият договор трябва да се провери преди организиране на общото събрание и нотариалното удостоверяване.

Каква форма трябва да има договорът?

Съгласно чл. 129, ал. 2 ТЗ дружественият дял се прехвърля с писмен договор с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно.

Това означава, че нотариусът удостоверява едновременно:

• самоличността и подписите на страните;
• съдържанието на самия договор;
• датата на извършеното удостоверяване.

Формата е условие за действителност. Обикновен писмен договор, размяна на електронни съобщения или устна уговорка не могат да осъществят валидно прехвърляне на дружествен дял.

Когато някоя от страните се представлява от пълномощник, пълномощното също трябва да отговаря на приложимите изисквания за форма и да предоставя достатъчно конкретна представителна власт.

Какво трябва да съдържа договорът за прехвърляне?

Минималното съдържание на договора включва:

• данни за прехвърлителя и приобретателя;
• данни за дружеството;
• брой и номинална стойност на дяловете;
• общ размер на прехвърляното участие;
• основание за прехвърлянето;
• продажна цена, когато сделката е възмездна;
• начин и срок за плащане;
• момент на преминаване на правата;
• декларации и гаранции на страните.

При по-значима сделка договорът трябва да урежда и въпроси като:

• състоянието на дружеството;
• наличието на задължения и съдебни производства;
• собствеността върху основните активи;
• данъчните и осигурителните задължения;
• валидността на лицензии и разрешения;
• сделки със свързани лица;
• забрана за конкуренция;
• конфиденциалност;
• отговорност при невярна информация;
• обезщетяване на купувача за скрити задължения;
• условия за приключване на сделката.

Краткият договор може да бъде достатъчен за формалното вписване, но невинаги защитава страните при последващ спор.

Трябва ли продажната цена да съвпада с номиналната стойност?

Не. Дружествените дялове могат да бъдат продадени на цена, различна от номиналната им стойност.

Цената обичайно се определя според:

• активите и задълженията на дружеството;
• финансовите резултати;
• пазарното положение;
• клиентските и търговските отношения;
• интелектуалната собственост;
• очакваните бъдещи приходи;
• дела от капитала, който се придобива;
• правата, свързани с това участие.

Необходимо е да се преценят и данъчните последици за продавача и купувача. Те зависят от това дали страните са физически или юридически лица, дали са местни или чуждестранни лица и как е структурирана сделката.

Какви документи са необходими?

Точният комплект зависи от конкретната промяна, но обичайно се подготвят:

1. Договор за прехвърляне на дружествените дялове с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието.
2. Молба от приобретателя за приемане като съдружник, когато той е трето лице.
3. Протокол от общото събрание или решение на едноличния собственик на капитала.
4. Актуализиран дружествен договор или учредителен акт.
5. Декларации за липса на неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и осигурителни вноски, когато законът ги изисква.
6. Декларация за истинността на заявените обстоятелства и приемането на представените актове по чл. 13, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ.
7. Пълномощно, когато заявлението се подава чрез пълномощник.
8. Заявление А4 за вписване на промените в ООД или ЕООД.

В зависимост от сделката може да са необходими и документи за смяна на управител, промяна на наименование или адрес, преминаване от ООД към ЕООД или обратно, както и други свързани промени.

Какво се вписва в Търговския регистър?

След сключването на договора настъпилите промени трябва да бъдат заявени за вписване в Търговския регистър.

Обичайно се заявяват:

• прехвърлянето на дружествения дял;
• заличаването на напусналия съдружник;
• вписването на новия съдружник;
• новото разпределение на капитала;
• актуализираният дружествен договор;
• евентуалната промяна на управителя;
• преминаването от ООД към ЕООД или от ЕООД към ООД.

Заявлението по правило се подава от управителя на дружеството или от друго лице, оправомощено съгласно Закона за търговския регистър. То може да бъде подадено електронно с квалифициран електронен подпис или на хартиен носител.

Длъжностното лице по регистрацията проверява дали са представени изискуемите документи, дали решенията са взети от компетентен орган, дали е спазена формата и дали заявените обстоятелства съответстват на закона.

При липса или несъответствие може да бъдат дадени указания, а ако те не бъдат изпълнени в срок - да бъде постановен отказ.

Кога прехвърлянето поражда действие?

Договорът поражда действие между страните при валидното му сключване, освен ако те не са уговорили условие или по-късен момент.

По отношение на дружеството и третите лица трябва да се отчетат членствените решения и вписването в Търговския регистър. Затова сделката не следва да се разглежда изолирано от приемането на новия съдружник и регистрационното производство.

Практически е важно договорът да урежда кой упражнява правата до вписването, кога се предава управлението и какво се случва, ако Агенцията по вписванията откаже да впише промяната.

Може ли да се прехвърли само част от дяловете?

Да. Съдружникът може да прехвърли цялото си участие или част от него, ако структурата и номиналната стойност на дяловете позволяват това.

Възможните последици са различни:

• съдружникът може напълно да прекрати участието си;
• може да запази част от дяловете си;
• ЕООД може да се превърне в ООД;
• ООД може да остане с един собственик и да се превърне в ЕООД;
• може да се промени контролът върху дружеството без придобиване на всички дялове.

При частично прехвърляне трябва внимателно да се изчислят новото разпределение на капитала и мнозинствата в общото събрание.

Може ли да се прехвърлят запорирани дялове?

Вписаният запор е съществена пречка за последващо вписване на разпоредителна сделка.

В Тълкувателно решение № 1/2020 от 31.05.2023 г. ВКС приема, че длъжностното лице не следва да вписва обстоятелства, свързани с прехвърляне на дружествени дялове, ако сделката е извършена след вписването на запор върху тях.

Преди подписването на договора трябва да се провери актуалното състояние на дружеството и наличието на вписан запор върху конкретните дялове.

Купувачът отговаря ли лично за старите задължения?

По правило задълженията са на дружеството, а не лично на неговите съдружници. ООД отговаря пред кредиторите със собственото си имущество.

Това обаче не прави старите задължения без значение за купувача. Ако той придобие дяловете, стойността на инвестицията му пряко зависи от финансовото и правното състояние на дружеството. Неплатени данъци, съдебни спорове, банкови кредити или скрити договорни задължения могат да намалят стойността на придобитото участие или да доведат до несъстоятелност.

Какво трябва да провери купувачът?

Преди придобиване на дружествени дялове е препоръчително да се извърши правна и финансова проверка - due diligence.

Тя може да обхване:

• собствеността и историята на дяловете;
• залози и запори;
• капитала и дружествения договор;
• финансовите отчети;
• данъчните и осигурителните задължения;
• банковите кредити и обезпечения;
• основните търговски договори;
• трудовите правоотношения;
• съдебните и изпълнителните производства;
• недвижимите имоти и другите съществени активи;
• търговските марки, софтуера и авторските права;
• лицензиите и регулаторните разрешения;
• отношенията със свързани лица.

Справката в Търговския регистър е необходима, но не е достатъчна. Значителна част от рисковете се установяват чрез вътрешните документи, счетоводството, договорите и кореспонденцията на дружеството.

Как може да се защити купувачът?

В договора могат да бъдат включени декларации и гаранции на продавача относно състоянието на дружеството. Например, че:

• дяловете са негова собственост и не са обременени;
• няма неразкрити задължения;
• предоставените финансови данни са верни;
• няма неизвестни съдебни или административни производства;
• данъчните и осигурителните задължения са декларирани;
• дружеството притежава необходимите права върху основните си активи;
• няма скрити сделки със свързани лица.

Нарушаването на тези гаранции трябва да води до ясно определена отговорност. Възможно е част от цената да бъде задържана за определен срок, да се използва доверителна сметка или да се уговори специално обезщетяване за стари задължения.

При по-големи сделки придобиването може да бъде поставено под предварителни условия, като получаване на регулаторно одобрение, заличаване на запор или изплащане на конкретно задължение.

Необходимо ли е да се смени управителят?

Прехвърлянето на дяловете не води автоматично до смяна на управителя. Съдружникът и управителят имат различни качества.

Ако продавачът е и управител, но страните искат той да бъде освободен, е необходимо отделно решение на компетентния орган и вписване на промяната. Трябва да се уредят и:

• предаването на счетоводната и дружествената документация;
• достъпът до банковите сметки;
• електронните подписи;
• паролите и административните профили;
• печатите и материалните активи;
• комуникацията с клиенти, служители и контрагенти.

Оставянето на стария управител вписан след прехвърлянето може да създаде значителен практически риск.

Заключение

Прехвърлянето на дружествен дял в ООД включва няколко свързани действия: проверка на дружествения договор, решение на общото събрание, приемане на нов съдружник, нотариално удостоверен договор и вписване на промените в Търговския регистър.

Когато се прехвърля действащ бизнес, формалното вписване е само последният етап. Преди него трябва да бъдат проверени собствеността върху дяловете, задълженията на дружеството, финансовото му състояние и правата върху основните активи.

Можем да извършим правна проверка на дружеството, да подготвим договора и корпоративните решения, да организираме нотариалното удостоверяване и да заявим промените за вписване в Търговския регистър.