Изключване на съдружник от ООД: основания и процедура

Изключването на съдружник е една от най-тежките мерки в отношенията между членовете на дружество с ограничена отговорност. С него участието на съдружника се прекратява против неговата воля и той губи произтичащите от членството права - да участва в управлението, да гласува в общото събрание и да получава част от бъдещата печалба.

Поради сериозните последици съдружник не може да бъде изключен само защото отношенията му с останалите са се влошили или защото отказва да подкрепи определено бизнес решение. Необходимо е да е налице предвидено в закона основание и да бъде спазена процедурата по Търговския закон.

Дори когато съдружникът действително уврежда дружеството, допуснатите процедурни нарушения могат да доведат до отмяна на решението за неговото изключване.

На какви основания може да бъде изключен съдружник?

Съгласно чл. 126, ал. 3 от Търговския закон след писмено предупреждение общото събрание може да изключи съдружник, който:

• не изпълнява задълженията си за оказване на съдействие за осъществяване дейността на дружеството;
• не изпълнява решенията на общото събрание;
• действа против интересите на дружеството;
• не внесе допълнителна парична вноска, за която е гласувал.

Отделна процедура е предвидена, когато съдружникът не е внесъл дължимата част от своята дялова вноска в капитала.

Посочените основания трябва да се прилагат спрямо конкретните обстоятелства. Не всяко неизпълнение или несъгласие е достатъчно сериозно, за да оправдае прекратяването на членството.

Неоказване на съдействие за дейността на дружеството

ООД има не само капиталови, но и персонални характеристики. Съдружникът не е просто притежател на определен процент от капитала. Съгласно чл. 124 ТЗ той е длъжен да участва в управлението, да оказва съдействие за осъществяването на дейността и да изпълнява решенията на общото събрание.

Съдържанието на задължението за съдействие зависи от:

• предмета на дейност на дружеството;
• уговорките в дружествения договор;
• разпределението на функциите между съдружниците;
• решенията на общото събрание;
• установения начин на работа.

Неоказване на съдействие може да е налице, когато съдружникът системно отказва да предостави документи, информация, достъп или друго необходимо съдействие и с това възпрепятства дейността на дружеството.

Самото отсъствие от общи събрания или гласуването против предложенията на останалите съдружници обаче невинаги е достатъчно. Съдружникът има право да защитава различна позиция. Основание за изключване възниква, когато поведението му надхвърля допустимото несъгласие и се превръща в съществено неизпълнение на членствените задължения.

Неизпълнение на решенията на общото събрание

Съдружникът може да бъде изключен и когато не изпълнява валидно приети решения на общото събрание.

За да бъде приложено това основание, трябва да е ясно:

• какво задължение е възложено на съдружника;
• кога и как следва да бъде изпълнено;
• бил ли е съдружникът уведомен за решението;
• било ли е изпълнението обективно възможно;
• налице ли е действително и съществено неизпълнение.

Общото решение „съдружникът да окаже необходимото съдействие“ може да се окаже недостатъчно. Значително по-лесно се доказва неизпълнение, когато решението определя конкретни действия, документи и срокове.

Съдружникът не следва да бъде изключван за неизпълнение на решение, което е неясно, излиза извън компетентността на общото събрание или противоречи на закона и дружествения договор.

Действия против интересите на дружеството

Това е най-широко формулираното и едно от най-често използваните основания за изключване.

Действия против интересите на дружеството могат да бъдат например:

• отклоняване на клиенти към конкурентен бизнес;
• използване на поверителна информация в личен интерес;
• неправомерно разпореждане със средства или имущество;
• укриване или унищожаване на търговски документи;
• сключване на неизгодни сделки в полза на свързани лица;
• възпрепятстване на изпълнението на договори;
• увреждане на търговската репутация;
• създаване на конкурентна дейност чрез използване на ресурсите и клиентите на дружеството.

Не е достатъчно в предупреждението да се посочи само, че съдружникът е „нелоялен“ или че е „загубил доверието“ на останалите. Трябва да бъдат описани конкретни действия или бездействия, насочени срещу интересите на дружеството.

Личният конфликт, различната визия за бизнеса или отказът да се подкрепи определена сделка не представляват сами по себе си основание за изключване.

Може ли съдружник да бъде изключен за действията си като управител?

Съдружникът и управителят имат различно правно положение. Освобождаването като управител не води автоматично до прекратяване на членството в дружеството.

С Тълкувателно решение № 1/2020 от 31.05.2023 г. ВКС прие, че съдружник може да бъде изключен и за действия, извършени от него като управител, когато същото поведение представлява и нарушение по чл. 126, ал. 3, т. 1-3 ТЗ.

Например разпореждането с дружествени средства в личен интерес може да представлява едновременно нарушение на управленските задължения и действие против интересите на дружеството.

Ако лицето трябва да бъде както изключено като съдружник, така и освободено като управител, двете решения следва да бъдат отделно включени в дневния ред и гласувани от общото събрание.

Невнасяне на допълнителна парична вноска

При временна необходимост от средства или за покриване на загуби общото събрание може да приеме решение за извършване на допълнителни парични вноски по чл. 134 ТЗ.

Съдружникът може да бъде изключен, ако не внесе определената му допълнителна вноска, когато е гласувал за решението. Преди това трябва да се провери дали решението е валидно, определя размера и срока за плащане и е било доведено до знанието на съдружника.

Допълнителната парична вноска не е част от капитала и трябва да се разграничава от задължението за внасяне на дяловата вноска.

Писменото предупреждение

Предварителното писмено предупреждение е задължителна предпоставка за изключването по чл. 126, ал. 3 ТЗ. То има две функции:

• да информира съдружника какво конкретно нарушение му се приписва;
• да му даде възможност да преустанови поведението или да отстрани последиците, когато това е възможно.

Предупреждението трябва да съдържа:

• конкретните действия или бездействия;
• времето и обстоятелствата, при които са извършени;
• нарушеното задължение;
• какво се очаква от съдружника;
• подходящ срок за реакция;
• ясно посочване, че може да последва изключване.

Общи обвинения като „не съдействате“ или „действате против интересите на дружеството“ не осигуряват достатъчна защита и могат да доведат до отмяна на решението.

Общото събрание не следва да изключва съдружника въз основа на нарушения, които не са били включени в предупреждението. Ако междувременно бъдат установени нови факти, те трябва да бъдат надлежно съобщени.

Как се връчва предупреждението?

Търговският закон изисква писмена форма, но не предвижда само един допустим способ за връчване.

На практика най-често се използват:

• нотариална покана;
• куриерска или пощенска пратка с удостоверяване на съдържанието;
• лично връчване срещу подпис;
• способът, посочен в дружествения договор.

Нотариалната покана обикновено осигурява най-надеждно доказване на съдържанието, датата и действията по връчването. Тя обаче трябва да бъде изпратена на правилния адрес и при съобразяване с правилата на дружествения договор.

При основанията по чл. 126, ал. 3 ТЗ законът не определя минимален срок между предупреждението и изключването. Даденият срок обаче трябва реално да позволява на съдружника да реагира. При невнесена дялова вноска се прилага специален срок, който не може да бъде по-кратък от един месец.

Свикване на общото събрание

Решението за изключване се приема от общото събрание. Управителят или отделен съдружник не може самостоятелно да прекрати членството на друг съдружник.

По правило писмената покана трябва да бъде получена най-малко седем дни преди събранието, освен ако дружественият договор предвижда друг срок.

В поканата трябва ясно да бъдат посочени:

• датата, часът и мястото на събранието;
• предложението за изключване;
• съдружникът, чието изключване ще се разглежда;
• конкретното основание;
• свързаните решения за дяловете, капитала и дружествения договор.

Изключване не може законосъобразно да бъде гласувано по обща точка като „разни“ или „обсъждане на отношенията между съдружниците“.

Изключваният съдружник трябва да бъде поканен и има право да присъства и да изложи своите възражения. Той обаче не гласува по решението за собственото си изключване.

Какво мнозинство е необходимо?

Решението за изключване се приема с мнозинство повече от три четвърти от капитала, освен ако дружественият договор изисква по-голямо мнозинство.

При определянето му изключваният съдружник не гласува и неговият дял се приспада от капитала, спрямо който се изчислява мнозинството.

Това правило е особено важно при ООД с двама съдружници, притежаващи по 50%. Единият съдружник по принцип може да гласува за изключването на другия, тъй като участието на изключвания не се включва в базата за изчисляване.

Възможността за гласуване обаче не означава, че съдружникът с 50% може произволно да отстрани другия. При съдебен спор трябва да бъдат доказани законовото основание, предварителното предупреждение и редовното провеждане на общото събрание.

Форма на решението

Решението за изключване по правило трябва да бъде обективирано в протокол с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно.

Дружественият договор може изрично да предвижда обикновена писмена форма. Ако подобна уговорка липсва, трябва да се спази законовото изискване за нотариално удостоверяване. Неспазването на приложимата форма води до нищожност на решението.

Протоколът трябва точно да отразява присъстващите, представения капитал, възраженията, гласуването и начина на изчисляване на мнозинството.

Какво става с дяловете на изключения съдружник?

С решението за изключване трябва да бъдат уредени и последиците за дяловете и капитала.

Възможните решения включват:

• поемане на дяловете от останалите съдружници;
• приемане на нов съдружник;
• намаляване на капитала;
• преобразуване на ООД в ЕООД, ако остане един съдружник;
• изменение на дружествения договор.

Не е достатъчно да се реши единствено, че съдружникът се изключва. Върховният касационен съд приема, че общото събрание трябва да уреди и настъпилите промени в капитала, персоналния състав и правноорганизационната форма.

Изключеният съдружник има право и на уреждане на имуществените последици по чл. 125, ал. 3 ТЗ въз основа на счетоводен баланс към края на месеца, през който е прекратено участието му. Дължимата сума не е непременно равна на номиналната стойност на дяловете.

Вписване в Търговския регистър

Изключването и свързаните с него промени се заявяват в Търговския регистър чрез заявление образец А4. Обичайно се представят:

• протоколът на общото събрание;
• предупреждението и доказателствата за връчването му;
• поканите за общото събрание;
• доказателствата за тяхното връчване;
• актуализираният дружествен договор;
• документите за поемането на дяловете и промяната на капитала;
• предвидените в закона декларации.

Вписването не отстранява допуснатите нарушения и не пречи на изключения съдружник да оспори решението по съдебен ред.

Как може да се защити изключеният съдружник?

Изключеният съдружник може да предяви иск по чл. 74 ТЗ за отмяна на решението, когато то противоречи на закона или на дружествения договор.

Основания за оспорване могат да бъдат:

• липса на действително нарушение;
• неясно или невръчено предупреждение;
• липса на разумен срок за реакция;
• нередовно свикано общо събрание;
• непълен дневен ред;
• неправилно изчислено мнозинство;
• неспазена форма на протокола;
• изключване въз основа на факти извън предупреждението;
• злоупотреба с право от страна на мнозинството.

Искът трябва да бъде предявен в кратък преклузивен срок. Когато съдружникът е присъствал или е бил редовно поканен, срокът е 14 дни от събранието. В останалите случаи той е 14 дни от узнаването, но не по-късно от три месеца от провеждането на общото събрание.

Пропускането на срока може да доведе до загубване на възможността решението да бъде отменено по този ред.

Заключение

Изключването на съдружник от ООД е крайна мярка, която не може да се основава единствено на загубено доверие, личен конфликт или различна бизнес позиция. Необходими са конкретно нарушение, надлежно предупреждение и редовно решение на общото събрание.

Успоредно с изключването трябва да бъдат уредени дяловете, капиталът, дружественият договор и имуществените отношения с изключения съдружник. Пропускът дори на една съществена стъпка може да доведе до отказ за вписване или до успешното оспорване на решението пред съда.

Ако обмисляте изключване на съдружник или сте получили предупреждение за собственото си изключване, ние можем да анализираме основанията, да подготвим необходимите документи, да съдействаме при провеждането на общото събрание и да ви представляваме пред съда и Търговския регистър.